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(고려대학교, 高麗大學校 法務大學院)

지도교수
朴鍾秀
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고려대학교 논문은 저작권에 의해 보호받습니다.

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지방세는 지방자치단체의 주요세원이며, 그 중에서 취득세는 지방재정의 자립도를 높여주는 중요한 세목의 하나로 존재가치가 높은 중요한 세목중 하나임은 부정할 수 없는 사실이다.
그러나, 실질과세의 원칙, 응능과세 원칙을 벋어난 무분별한 세원의 징수는 납세자로 하여금 조세에 대한 저항심을 일으키고 탈세의욕이 생기게 할 뿐이어서, 목적만을 중시한 징수는 현대 조세행정 정책에 있어서 바람직하지 않다.
취득세의 경우 존립 취지에 대하여 회의적인 시각까지 나타나고 있고, 그 본질에 있어서도, 이를 행위세로 볼 것이냐, 재산세로 볼 것이냐를 놓고, 학설과 판례가 첨예한 견해의 대립을 보인다. 위와 같은 견해의 대립은 현실적으로도 중요한 의미를 가지는데, 견해에 따라 지방세법상의 형식적 취득에 대한 비과세 규정의 성격을 달리 보게 되기 때문이다.
그러나, 취득세에 있어서 취득의 개념을 정립함에 있어서 응능과세의 원칙, 실질과세의 원칙을 무시할 수는 없는 것이므로 취득세에 있어서 취득의 개념은 실질설에 입각하여 판단하는 것이 타당하다 할 것이다.
따라서, 지방세법상 형식적 취득에 대한 비과세 규정은 이와 같은 취득세의 본질을 확인한 확인적 규정에 불과하다 할 것이다. 따라서, 위 규정을 해석하는 징수권자는 취득세의 본질에 입각하여 제규정을 해석하여야 할 것이다.
한편, 지방세법에 최근 구분소유적 공유관계가 해소되는 경우에 있어서, 구분소유자가 다른 구분소유자 들의 지분을 취득하는 경우에 있어서도, 비과세한다는 규정이 신설되어 학계의 주목을 받고 있다.
구분소유적 공유관계의 법적성질에 관하여도, 이를 순수한 공유설로 볼 것이냐, 아니면 상호간에 명의신탁으로 볼 것이냐의 견해의 대립을 보여왔으나, 현재의 다수설과 판례는 상호명의신탁설에 따르고 있다.
지방세법상 구분소유적 공유관계가 형식적 취득에 의한 비과세 규정에 신설된 것을 놓고, 세법적으로 공유로 본 것 아니냐는 견해가 있을 수 있으나, 지방세법상 취득의 개념을 실질설에 의하여 파악하는 한편, 구분소유적 공유관계가 해소되는 법률관계를 관찰해보면, 위 규정이 신설되기 전부터 형식적 취득에 불과하여 비과세로 처리되어야 함이 마땅한 형식적 취득의 한 태양이 단순이 확인적인 의미에서 입법된 것으로 볼 수 있기 때문에, 위 규정의 신설 때문에 구분소유적 공유관계를 공유설에 의하여 파악할 필요는 없다고 생각된다. 즉, 구분소유적 공유관계의 해소는 공유관계의 해소이기 때문에 형식적 소유권 취득인 것이 아니라, 명의신탁관계의 해소이기 때문에 형식적 소유권 취득인 것이고, 이에 지방세법이 바야흐로 위와 같은 제규정을 신설하기에 이른 것이다.
지방세법상의 취득의 개념은 실질설에 의하여 파악하는 것이 타당하다고 생각된다. 따라서, 조세행정업무에 임하는 징수권자도 취득세에 있어서 취득의 실질이 무엇인지 탐구하고 연구하는 것을 게을리하여서는 아니될 것이다.
또한, 취득세에 있어서 실질설의 입장에서 본다면 구분소유적 공유관계에 관하여 비과세를 규정한 지방세법 제 11조 제1항 제5호 괄호의 규정도 불필요한 사족으로 삭제되어야 한다고 생각된다.
왜냐하면, 실질설에 의하여 파악할 경우, 구분소유적 공유관계를 설정할 당시 이미 취득한 특정구분소유부분에 대하여 단순히 등기부상의 소유지분의 증감이 있다하여 이를 새롭게 과세하는 것은 담세력 없는 대상에 과세를 하는 것이 되어 응능과세의 원칙에 위배되기 때문이다.
본 논문은 위와 같은 시각을 바탕으로 취득세의 본질론과 이에 관련된 취득대상에 따른 취득시기에 관한 일반론, 구분소유적 공유관계의 본질론과 그 법률관계가 해소되는 과정을 관찰하여, 지방세법상의 형식적 취득에 대한 비과세 규정의 성격을 규명하고, 합리적인 해석방법, 입법론을 제시하고자 하였다.
#구분소유적 공유 #형식적 소유권 취득설 #실질적 소유권 취득설 #형식적 취득에 대한 비과세

목차

  1. 제1장 서론 ……………………………………………………… 1
    Ⅰ. 연구의 배경 ………………………………………………………… 1
    Ⅱ. 문제의 제기 ………………………………………………………… 2
    Ⅲ. 연구의 범위 ………………………………………………………… 2
    Ⅳ. 논문의 구성 ………………………………………………………… 3
    제2장 지방세법상 취득과 구분소유적 공유관계의 해소………… 5
    제1절 취득의 개념 ………………………………………………… 5
    Ⅰ. 개설 ……………………………………………………………………5
    Ⅱ. 취득의 개념 ………………………………………………………… 7
    1. 취득세의 본질론 ………………………………………………………… 7
    2. 학설의 대립 ……………………………………………………………… 9
    (1) 형식설 …………………………………………………………………… 10
    (2) 실질설 …………………………………………………………………… 11
    (3) 판례의 입장 ………………………………………………………………12
    (4) 소결 ……………………………………………………………………… 13
    제2절 취득세와 실질과세의 원칙 ……………………………… 16
    Ⅰ. 실질과세원칙의 개념 …………………………………………… 16
    Ⅱ. 현행법상 실질과세의 원칙 ………………………………………… 17
    Ⅲ. 취득세에 있어서 실질과세원칙의 적용 여부 …………………… 18
    제3절 구분소유적 공유관계의 해소 …………………………… 20
    Ⅰ. 법적성질 ……………………………………………………………… 20
    1. 개설 ……………………………………………………………………………20
    2. 학설과 판례 ………………………………………………………………… 23
    3. 소결 ……………………………………………………………………………26
    Ⅱ. 구분소유적 공유와 일반공유관계의 이동 …………………………32
    1. 일반공유와 구분소유적 공유와의 차이점 ……………………………… 32
    2. 구분소유적공유와 일반 공유 상호간의 전환 ……………………………35
    (1) 환지의 경우 구분소유적 공유관계의 종료된다 ………………………35
    (2) 일반공유에서 구분소유적 공유관계로의 전환 …………………………35
    Ⅲ. 구분소유적 공유관계의 해소 ………………………………………… 36
    1. 개 설 ……………………………………………………………………………37
    2. 명의신탁해지를 원인으로 하는 이전등기청구 ……………………………37
    (1) 구분소유적 공유관계와 소멸시효 …………………………………………37
    (2) 구분소유적 공유관계의 해소를 위한 방법 ………………………………38
    3. 소유권에 기한 이전등기소송의 가부 ………………………………………38
    4. 소송의 당사자 ………………………………………………………………… 39
    Ⅳ. 공지분의 문제 ………………………………………………………… 40
    1. 공지분의 발생 …………………………………………………………………40
    2. 법적취급 ……………………………………………………………………… 41
    3. 소결 …………………………………………………………………………… 42
    Ⅴ. 소결 ……………………………………………………………………… 43
    제3장 지방세법상 형식적 취득과 비과세 …………………… 45
    제1절 개설 …………………………………………………………… 45
    제2절 외국의 입법례………………………………………………… 45
    Ⅰ. 일본의 부동산 취득세………………………………………………… 45
    1. 과세대상 ……………………………………………………………………… 45
    2. 납세의무자 …………………………………………………………………… 46
    3. 취득의 시기…………………………………………………………………… 46
    4. 형식적 취득에 대한 비과세 …………………………………………………47
    Ⅱ. 독일의 부동산 취득세………………………………………………… 48
    1. 과세대상 및 과세표준…………………………………………………………48
    2. 납세의무자………………………………………………………………………48
    3. 취득의 시기…………………………………………………………………… 48
    4. 형식적 취득에 대한 비과세………………………………………………… 49
    Ⅲ. 입법론적 시사점……………………………………………………… 50
    제3절 ‘사실상 취득’에 관하여 ……………………………………… 51
    Ⅰ. 개설 ………………………………………………………………………51
    Ⅱ. ‘사실상 취득’의 개념 ………………………………………………… 54
    1. 잔금을 모두 지급한 경우 …………………………………………………54
    2. 인도 사용 · 수익일의 경우 ……………………………………………… 55
    3. 사실상 취득이 문제되는 경우 …………………………………………… 55
    (1) 계약의 무효ㆍ취소………………………………………………………… 55
    (2) 유동적 무효의 경우 ……………………………………………………… 56
    (3) 시효취득 …………………………………………………………………… 57
    (4) 지목변경 …………………………………………………………………… 58
    제4절 형식적 취득에 대한 비과세 규정 ………………………… 58
    Ⅰ. 상속(사망) ………………………………………………………………59
    Ⅱ. 명의신탁 ………………………………………………………………… 59
    1. 2자간 등기명의신탁(양자간 등기명의신탁) ……………………………… 60
    (1) 법률관계 ………………………………………………………………………60
    (2) 취득세 …………………………………………………………………………61
    2. 3자간 등기명의신탁(중간생략등기형 명의신탁) …………………………63
    (1) 법률관계 ………………………………………………………………………63
    (2) 취득세 …………………………………………………………………………64
    3. 계약명의신탁 ……………………………………………………………………66
    (1) 법률관계 ………………………………………………………………………66
    (2) 취득세 …………………………………………………………………………68
    Ⅲ. 신탁법상 신탁 ……………………………………………………………70
    Ⅳ. 환매권의 행사로 인한 취득 ……………………………………………70
    Ⅴ. 공유관계의 해소 …………………………………………………………71
    Ⅵ. 법인의 분할과 합병 …………………………………………………… 77
    Ⅶ. 이혼에 의한 재산분할 ………………………………………………… 78
    1. 법률관계 …………………………………………………………………………78
    2. 취득세 ……………………………………………………………………………79
    Ⅷ. 계약의 해제 ………………………………………………………………81
    1. 해제 일반론 …………………………………………………………………… 81
    2. 납세의무 성립 이전의 해제 및 해제로 인한 소유권복귀의 경우 매도인의 납세의무 …………………………………………………………………………… 83
    3. 납세의무 성립 이후의 해제 ……………………………………………… 83
    Ⅸ. 양도담보 ………………………………………………………………… 85
    제5절 구분소유적 공유관계의 해소와 비과세 ……………………86
    Ⅰ. 문제의 제기 ……………………………………………………………86
    Ⅱ. 개정법률 …………………………………………………………………87
    Ⅲ. 지방세법 제 11조 제1항 제5호 괄호의 해석 …………………… 88
    Ⅳ. 지분 불일치의 경우에 있어서 구분소유적 공유관계의 성립 여부 …… 89
    1. 개설 ……………………………………………………………………………89
    2. 초과부분 등기의 효력 ……………………………………………………… 92
    (1) 실체관계와 등기의 불일치의 일반론 ……………………………………92
    (2) 상호명의신탁관계에 있어서 적용 여부 ………………………………… 92
    제6절 해석론 ………………………………………………………… 95
    제4장 비과세 규정의 문제점과 개선방안 ………………… 97
    제1절 비과세 규정의 문제점 …………………………………… 97
    제2절 취득세 관한 정의규정의 개정 ……………………………98
    제3절 지방세법 제 5조 제1항 5호 괄호규정의 삭제…………99
    Ⅰ. 공지분의 경우 …………………………………………………………99
    Ⅱ. 동시이행 항변을 하는 경우 ……………………………………… 102
    제4절 취득시효로 인정되는 경우 ……………………………… 103
    제5절 소 결………………………………………………………… 107
    제5장 결론 …………………………………………………… 108
    참고문헌 ……………………………………………………… 110
    ABSTRACT …………………………………………………… 113

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