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事前是正措置の入法方式には、是正措置に?する根?を法の?項別で具?的に定める方式と、是正指示ができる根?を法の中に包括的に定める方式がある。どの方式によっても、法令上の根?を持つようになれば、事前是正措置はこれ以上行政指導ではなく、行政命令、すなわち、?分としての機能を大いに考慮する必要がある。
法を執り行う過程は首犯者と、法の遵守を確保するために公?力を?えられた行政?の間に規範に?しての意思の疎通、またはコミュニケ?ションが成り立つ過程と前提するなら、首犯者と行政?の間にはその規範の?容は何か、その規範がこれを反した首犯者にどんな責任を求めるかに?してコミュニケ?ションが成り立つべきである。このコミュニケ?ションが成功するならば、首犯者はその違反に?しての責任を規範の?面的拘束力を認めながら受け入れられるようになり、??にもその規範を守る可能性が大きい。ところが、産業安全保健の領域はその技術的な特性上、あらかじめ確定できる特定の形式の行?有形を規制するのにあるのではなく、一定の?果?生を防ぐのにあるので、同一の行?有形でも具?的な事案で生ずる?果によって、規制の?象になるか、ならないのであろうから、要件と有形の包括性ㆍ抽象性は規制の目的上、かえって適切な規定方式であるといえる。
一方、是正指示を行える根?を法に包括的に規定する方式を選?する場合でも、すでにある産業安全保健法の規定で是正指示(命令)に?する包括根??項を探す方法(解?論的な方法)と、新しい一般規定を新しく設ける方法(入法論的な方法)が考えられる。
解?論に基づいて包括根??項を探すなら、産業安全保健法第51?(“監督上の措置“)第6項に?してまずよく見てみる必要がある。第51?は産業安全保健法および同法による命令全般を施行するための勤?監督官の?訪、質問、点?、?去に?する根?規定であるが、第6項では雇用??部長官(日本の厚生??省大臣に該?)は“第1項および第4項による?査などの結果、必要だと認める時には事業主に建設物の???代替、使用中止、除去、または施設の改善、そのほかに安全保健上必要な措置が行えるように命することができる“と定めており、この規定による命令を違反した者は3年以下の懲役、または2千万ウォンの罰金に?するよう行政刑罰を課している(同法第67?の2第2?)。この規定によると、産業安全保健の全般に必要な措置を命じられるように包括的に明示されており、この規定を違反した場合、?罰するとして、法令上義務→違反行?→是正措置→不移行→制裁という法規定の??性の確保のための規範構造に適合するようになっているので、直ちに産業安全保健の違反時の是正命令に?する一般規定に見ても劣らないことを指しているのである。?該?項は是正命令に?する一般規定に解?できると判?される。したがって、すでに産業安全保健の業務??勤?監督官の執務規定上の是正指示後の司法?理?項(第15?第2項)は、産業安全保健法第51?第6項の包括委任根??項によって根?付けられたと解?されるので、是正命令制度の新設と新しい規定の入法化も要らないと判?される。ただし、委任の法的根?を明確にするために、産業安全保健法第51?第6項を次のように改正するのが、より適切だと思う。
“雇用??部長官は第1項および第4項による?査などの結果、必要であると認めるときには雇用??部長官が決めるところによって、事業主に建設物またはその付?建設物ㆍ機械ㆍ機具ㆍ設備ㆍ原材料の代替ㆍ使用中止ㆍ除去または施設の改善、そのほか安全ㆍ保健上必要な措置をするように命じられる。”
法を執り行う過程は首犯者と、法の遵守を確保するために公?力を?えられた行政?の間に規範に?しての意思の疎通、またはコミュニケ?ションが成り立つ過程と前提するなら、首犯者と行政?の間にはその規範の?容は何か、その規範がこれを反した首犯者にどんな責任を求めるかに?してコミュニケ?ションが成り立つべきである。このコミュニケ?ションが成功するならば、首犯者はその違反に?しての責任を規範の?面的拘束力を認めながら受け入れられるようになり、??にもその規範を守る可能性が大きい。ところが、産業安全保健の領域はその技術的な特性上、あらかじめ確定できる特定の形式の行?有形を規制するのにあるのではなく、一定の?果?生を防ぐのにあるので、同一の行?有形でも具?的な事案で生ずる?果によって、規制の?象になるか、ならないのであろうから、要件と有形の包括性ㆍ抽象性は規制の目的上、かえって適切な規定方式であるといえる。
一方、是正指示を行える根?を法に包括的に規定する方式を選?する場合でも、すでにある産業安全保健法の規定で是正指示(命令)に?する包括根??項を探す方法(解?論的な方法)と、新しい一般規定を新しく設ける方法(入法論的な方法)が考えられる。
解?論に基づいて包括根??項を探すなら、産業安全保健法第51?(“監督上の措置“)第6項に?してまずよく見てみる必要がある。第51?は産業安全保健法および同法による命令全般を施行するための勤?監督官の?訪、質問、点?、?去に?する根?規定であるが、第6項では雇用??部長官(日本の厚生??省大臣に該?)は“第1項および第4項による?査などの結果、必要だと認める時には事業主に建設物の???代替、使用中止、除去、または施設の改善、そのほかに安全保健上必要な措置が行えるように命することができる“と定めており、この規定による命令を違反した者は3年以下の懲役、または2千万ウォンの罰金に?するよう行政刑罰を課している(同法第67?の2第2?)。この規定によると、産業安全保健の全般に必要な措置を命じられるように包括的に明示されており、この規定を違反した場合、?罰するとして、法令上義務→違反行?→是正措置→不移行→制裁という法規定の??性の確保のための規範構造に適合するようになっているので、直ちに産業安全保健の違反時の是正命令に?する一般規定に見ても劣らないことを指しているのである。?該?項は是正命令に?する一般規定に解?できると判?される。したがって、すでに産業安全保健の業務??勤?監督官の執務規定上の是正指示後の司法?理?項(第15?第2項)は、産業安全保健法第51?第6項の包括委任根??項によって根?付けられたと解?されるので、是正命令制度の新設と新しい規定の入法化も要らないと判?される。ただし、委任の法的根?を明確にするために、産業安全保健法第51?第6項を次のように改正するのが、より適切だと思う。
“雇用??部長官は第1項および第4項による?査などの結果、必要であると認めるときには雇用??部長官が決めるところによって、事業主に建設物またはその付?建設物ㆍ機械ㆍ機具ㆍ設備ㆍ原材料の代替ㆍ使用中止ㆍ除去または施設の改善、そのほか安全ㆍ保健上必要な措置をするように命じられる。”
목차
제1장 현황과 문제제기
제2장 현행 시정조치(지시)에 관한 검토와 개산방향
제3장 다른 법률상 시정지시 제도 운영사례
제4장 시정조치의 존치필요성과 법규정방식
제5장 결론에 갈음하여 - 시정조치의 입법방식은 포괄적인 규정방식이 적합
참고문헌
〈Abstract〉
참고문헌 (4)
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대법원 2002. 11. 26. 선고 2001두3099 판결
[1] 하도급거래공정화에관한법률 제25조 제1항은, 공정거래위원회는 하도급대금의 지급 등에 관한 제13조의 규정에 위반한 원사업자 등에 대하여 하도급대금 등의 지급, 법위반행위의 중지 기타 당해 위반행위의 시정에 필요한 조치를 권고하거나 명할 수 있다고 규정하고 있는바, (1) 시정명령은
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헌법재판소 2000. 3. 30. 선고 98헌가8 전원재판부
가. 이행강제금은 위법건축물에 대하여 시정명령 이행시까지 지속적으로 부과함으로써 건축물의 안전과 기능, 미관을 향상시켜 공공복리의 증진을 도모하는 시정명령 이행확보 수단으로서, 국민의 자유와 권리를 제한한다는 의미에서 행정상 간접강제의 일종인 이른바 침익적 행정행위에 속하므로 그 부과요건, 부과대상, 부과금액, 부과회수 등이 법률로써 엄격하
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