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논문 기본 정보

자료유형
학술저널
저자정보
전원열 (서울대학교)
저널정보
법조협회 법조 법조 제69권 제3호
발행연도
2020.1
수록면
7 - 50 (44page)

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한국의 집행절차 특히 배당절차는 종종 너무 복잡하고 어렵다. 절차에 참가하는 여러 채권자들 간에, 배당순위를 판별하기 어려운 상황이 종종 발생한다. 조세채권자가 추가되면 더욱 복잡해진다. 이 문제를 놓고서 판례는, 압류의 처분금지효에 관하여 개별상대효설을 취하고, 이를 안분후흡수설과 결부시켜서 1차적 문제해결 시도를 한다. 그것만으로는 해결이 안 되자 여러 추가적 세부기준을 마련하고 있지만, 이로써도 충분하지 않다. 게다가 평등주의는 때때로 집행채권자의 노력을 헛수고에 가깝게 만든다. 또한 현금화 절차의 즉시 개시는 채무자보호를 소홀하게 하며, 실무상 허위채권신고도 많다. 이런 여러 문제점들의 근저에는 한국의 극단적 평등주의가 놓여 있으며, 이는 민사집행에 관한 사회전체의 비용을 증가시킨다. 외국의 상황을 보면, 독일·미국과 같은 우선주의가 다수의 입법례를 이루고 있고, 이들 법제 하에서는 시간순서대로 배당이 될 뿐이므로, 집행절차가 무척 단순하다. 프랑스는 평등주의를 취했다고 하면서도, 수차례의 개정결과로 부동산집행·채권집행 등에서 우선주의에 가깝다. 극단적 평등주의는, 일본이 근대법전 제정과정에서 프랑스식 민법초안을 염두에 두고 ―평등주의의 전제가 되었던 그 초안은 실제로 민법전으로 입법되지 못하였음에도 불구하고― 민사소송법에 평등주의 조항을 넣은 데에서 연유한다. 한국은 지금까지 평등주의의 단점해결을 위하여 배당요구채권자의 범위를 한정하고 배당요구의 종기를 앞당기는 노력을 해 왔으나, 발본적인 해결을 하지 않는 이상, 이런 노력의 성과에는 한계가 있다. 보다 근본적으로, 집행법의 평등주의는 사적 자치 원칙과 부합하지 않는다. 자유와 평등의 긴장관계 하에서 민사실체법은 자유에 상대적인 무게를 두고 있음에 반하여, 집행법이 평등 쪽으로 기울어짐으로써 부조화가 발생하였다. 또한 민사집행법은, 형제 절차법인 도산법과의 관계에서 기능·역할을 적절히 나누지 못하고 있다. 도산법에서는 평등의 이념을 최대한 추구해야 하지만, 개별채권자의 개별만족을 추구하는 민사집행법에서는 자유의 이념이 상대적으로 더 중시됨이 타당하다. 우선주의가 민사실체법과 더 조화스러우므로, 입법론상 이것이 우월할 수밖에 없다. 이미 평등주의가 법실무에 깊숙이 자리잡았다는 점은, 우선주의에로의 개정시도에 대한 최대의 장애물일 터이다. 그러나 적어도, 확정판결을 획득한 채권자가 채무자의 부동산에 대해서 압류를 한 경우에는, 그 후에 집행절차에 들어오는 사람에 의해서 집행채권자가 확보한 책임재산이 훼손당하지 않는 것이 정의에 부합할 터이다.
#집행법 #배당절차 #평등주의 #우선주의 #법전 제정시의 오류 #사적 자치

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이시윤 / 2016 / 신민사집행법 / 박영사 google schola 법원행정처 / 2014 / 민사집행 II google schola 김경욱 / 2012 / 민사집행에 있어서 압류채권자에 대한 평등주의와 우선주의 / 민사집행법연구 8:93~128 google schola 김경종 / 2006 / 강제집행등과 체납처분의 절차조정법의 입법론적 연구 google schola 김연 / 1999 / 금전채권집행상의 평등주의와 가압류채권자의 지위 / 민사소송 2 google schola

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