장물알선죄의 성립에 관한 검토-대법원 2009. 4. 23. 선고 2009도1203 판결- 배

배미란

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자료유형: 학술저널

저자정보: 배미란

저널정보: 홍익대학교 법학연구소 홍익법학 홍익법학 제16권 제4호

발행연도: 2015.1

수록면: 449 - 471 (23page)

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장물알선죄는 장물의 취득·양도·운반 또는 보관을 알선함으로써 성립하는 범죄이다. 대상판결은 장물알선죄의 행위인 ‘알선’의 의미를 “장물을 취득·양도·운반·보관하려는 당사자 사이에 서서 이를 중개하거나 편의를 도모하는 것”으로 판단하고 있다. 그리고 이를 바탕으로 “장물인 정을 알면서, 장물을 취득·양도·운반 또는 보관하려는 당사자 사이에 서서서로를 연결하여 장물의 취득·양도·운반 또는 보관행위를 중개하거나 편의를 도모하였다면, 그 알선에 의하여 당사자 사이에 실제로 장물의 취득·양도·운반 또는 보관에 관한 계약이 성립하지 아니하였거나 장물의 점유가 현실적으로 이전되지 아니한 경우라도 장물알선죄가 성립”한다고 판단하고 있다. 그러나 우리 형법상 장물죄는 본범과는 독립된 범죄로서 정확히는 “사후종범적”, “본범조장적·비호적”성격을 갖는 “재산범죄”이다. 따라서 이러한 점에 비추어 장물죄의 성립에관해 판단함에 있어서는 본범조장적·비호적 특성뿐 아니라 재산죄적 특성이 모두 충분히검토되어야 하고, 어느 하나라도 부정되는 경우라면 장물죄의 성립을 인정하지 않는 것이타당하다고 여겨진다. 이러한 점을 고려할 때, 대상판결과 같이 “장물의 현실적 점유이전” 이 없이도 오로지 장물을 취득·양도·운반·보관하려는 당사자 사이에 서서 이를 중개하거나 편의를 도모하기만 한다면 장물알선죄가 성립한다는 판단은 장물죄의 의의와 본질, 재산죄적 성격에 합당하지 않은 판단이라고 생각된다. 장물알선죄의 성립시기에 관해서는 학설이 대립되고 있지만, 장물알선죄의 경우에도 장물취득죄나 장물양도죄 등과 같이 제3자에게 점유를 이전하여야 본죄가 성립할 수 있다는점유이전설이 가장 타당하다. “알선”의 의미를 오로지 사전적 정의만을 바탕으로 판단할때에는 이러한 해석이 불합리하게 여겨질 수 있겠으나, 범죄 성립의 판단에 있어서는 당해범죄의 의의나 본질 등에 비추어 얼마든지 그 성립범위를 제한할 수 있는 것이고, 오히려알선의 문언적 의미만을 토대로 장물알선죄의 성립범위를 판단하는 것은 바람직하지 못하다. 그리고 장물알선죄는 다른 장물죄의 방조 내지는 원조적 행위라는 점을 고려한다면 더욱 더 “장물의 현실적 점유이전”이 있는 경우에 한해 장물알선죄가 성립한다고 판단해야할 것이다.

A crime of intermediating stolen goods is constituted by intermediation of acquiring, transferring, transporting and storing stolen goods. The Supreme Court judges the meaning of "intermediation" as "intermediating or considering advantage between the parties who try to acquire, transfer, transport and store stolen goods". A crime of intermediating stolen goods is constituted in case the actual stolen goods are not transferred, the court considers. However, a crime of intermediating stolen goods in Korean criminal law is an independent crime, and more precisely, it is "property crime" that has "a nature of encouraging and assisting property crime". Therefore, when it comes to considering the constitution of a crime of intermediating stolen goods, these both aspects should be considered. In addition, in case either of the above is not constituted, a person can't be punished by a crime of intermediating stolen goods. Thus, the above supreme court's decision is considered inappropriate to the meaning and essence of a crime of intermediating stolen goods and the nature of property crime. Even though there are conflicting theories regarding the time of constituting a crime of intermediating stolen goods, the transferring occupation theory is most appropriate in which a crime of intermediating stolen goods is constituted only when there is a transfer of occupation such as a crime of acquiring stolen goods. This interpretation can be regarded improper when the meaning of "intermediation" is judged only by a dictionary definition, but the constitution range can be limited based on the crime's meaning or essence in judging the crime's constitution range. Rather, it is undesirable to judge the crime's constitution range based on the literal meaning of intermediation. Besides, if the crime is the activity of aiding and abetting other receiving stolen property crimes, the crime should be constituted only when there is "realistic transfer of occupation of stolen goods".

#장물 #알선 #점유 이전 #장물죄 #장물알선죄 #재산범죄 #stolen goods #intermediation #transfer of occupation #receiving stolen property crimes #crime of intermediating stolen goods #property crime

참고문헌 (24)

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강구진 / 1984 / 형법각론Ⅰ / 박영사

권오걸 / 2006 / 장물의 성립요건과 범위 - 컴퓨터등사용사기죄와 배임죄를 중심으로 / 비교형사법연구 8 (2) : 403 ~ 430

김선복 / 2002 / 대체장물인 금전의 장물성인정 여부 / 비교형사법연구 4 (2) : 12 ~ 324

김성돈 / 2008 / 형법각론 / 성균관대학교 출판부

김성천 / 2015 / 형법각론, 제5판 / 소진

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