지배주주인 이사의 보수 통제

황남석

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자료유형: 학술저널

저자정보: 황남석

저널정보: 한국외국어대학교 법학연구소 외법논집 외법논집 제44권 제1호

발행연도: 2020.1

수록면: 183 - 201 (19page)

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저자는 이 글에서 지배주주인 이사가 과다한 보수를 받을 경우 이를 어떻게 통제할 수 있는지를 검토하였다. 상법 제388조는 이사의 보수에 관하여 정관이나 주주총회 결의로 이를 결정하도록 하고 있다. 그러나 현재 실무는 정관이나 주주총회에서는 이사 보수총액의 상한선을 정할 뿐이고 실제로 개별 이사 보수는 이사회에서 결정되며 심지어 이사회는 그 결정권한을 대표이사에게 위임하기도 한다. 위 실무관행을 전제로 한다면 지배주주인 이사가 설령 특별이해관계인으로서 주주총회에서 의결권이 제한된다고 하더라도 개별 이사 보수를 배분하는 과정에서 자신이나 그 특수관계인에게 과다한 보수를 지급하는 것이 가능하게 된다. 그러나 이사의 과다보수는 그 자체가 업무상 횡령에 해당하여 위법행위가 될 수 있으며 회사의 자본적 충실을 해하고 주주평등의 원칙에 반하는 등 적지 않은 문제점을 내포하고 있으므로 이를 상법이 통제하도록 할 필요가 있다. 그 통제의 방법에는 절차적 통제와 실체적 통제가 있을 수 있다. 보수가 과다하다고 할 경우 과다함의 기준을 정하기가 쉽지 않기 때문에 절차적 통제가 필요하다. 그러나 동시에 지배주주가 존재하는 상황에서는 절차적인 통제만으로 충분하지 않기 때문에 실체적 통제도 필요한 것이다. 현재 상법은 실체적인 통제에 관하여는 규정하고 있지 않으나 대법원은 과다한 보수 약정의 경우 그 효력을 제한하거나 부인하고 있으며 그 논리로서 그러한 약정 자체가 위법행위에 해당함을 들고 있다. 우선, 절차적인 통제의 경우 이사가 지배주주로서 이사 보수를 안건으로 올린 경우 해당 안건에 관한 주주총회에서 의결권을 행사할 수 없음을 분명하게 하고 주주총회 결의시에 이사 보수의 분배방법까지 결정하도록 할 필요가 있다. 아울러 보수위원회를 두도록 강제하는 것이 필요하다고 본다. 다음으로, 실체적인 통제의 경우 대법원 판례에 의하여 최소한의 개입은 확보되고 있으나 그 접근방식이 우회적이고 예측하기 어렵다. 따라서 과다한 이사 보수를 제한할 수 있는 원칙 규정을 신설하고 이사 보수의 과다 여부를 판단할 수 있는 하위 규정을 둘 필요가 있다. 저자는 그 하위 규정의 한 예시로서 법인세법상 지배주주인 이사의 과다 보수에 관한 손금불산입 규정과 동일한 취지의 규정을 신설할 것을 제안한다.

In this article, the author reviewed how a controlling shareholder can be controlled when he or she receives the excessive remuneration. Article 388 of the Commercial Act requires the remuneration of directors to be decided by the articles of incorporation or the resolution of shareholders’ meeting. However, the current practice only sets an upper limit on the total amount of directors’ remuneration by the articles of incorporation or the resolution of shareholders’ meeting. In fact, individual directors’ remunerations are determined by the board of directors, and the board may delegate the decision to the representative director. Given the above practices, even if the controlling director is regared as a special interested party and its voting right be excluded at the shareholders’ meeting, it is possible to allow excessive remuneration to himself/herself or his or her related persons in the process of allocating the remuneration of individual directors. However, the excessive remuneration of directors can be a misconduct in the form of business embezzlement, and there are many problems such as harming the company’s capital faithfulness, contrary to the principle of equality of shareholders. There may be procedural and substantive controls in the method of control. If the remuneration is excessive, procedural control is necessary because it is not easy to set the standard for excessive. At the same time, however, substantive control is necessary because procedural control is not enough in the presence of a controlling shareholder. The current law does not provide for substantive control, but the Supreme Court restricts or denies the effects of excessive remuneration arrangements and, as a logic, indicates that such arrangements are illegal. First, in the case of procedural control, if the director raises the agenda of remuneration for the directors on the shareholders’ meeting, it should be made clear that the voting right of the controlling shareholder shall be excluded. And the shareholders’ meeting shall decide how to distribute the remuneration by the resolution. In addition, it is necessary to enforce the compensation committee. Second, in the case of substantive control, minimal intervention is secured by the Supreme Court case, but the approach is bypassed and difficult to predict. Therefore, it is necessary to establish a principle rule to limit excessive remuneration and to establish sub-rules to determine whether the remuneration of directors is excessive. As an example of the sub-rule, the author proposes to establish a provision with the same purpose as the non-inclusion in deductible expenses clause on excessive remuneration of directors who are controlling shareholders under the Corporate Tax Law.

#controlling shareholder #remuneration of directors #excessive remuneration #compensation committee #special interested person #substantive control #procedural control.

참고문헌 (23)

참고문헌 신청

권재열 / 2017 / 이사보수의 결정을 둘러싼 몇 가지 쟁점의 검토 -대법원 2016.1.28. 선고 2014다11888 판결의 평석- / 법학논고 (57):143~167

김건식 / 2018 / 회사법 / 박영사

김진오 / 2016 / 상법상 과다한 이사 보수의 규제 및 그 보수를 결의한 주주총회 결의의 효력 / BFL (79)

김희철 / 2014 / 미국과 우리나라의 상장회사임원 보수 규제에 관한 법적 구조의 비교-Dodd Frank법의 Say on Pay규제와 우리 상법 및 자본시장법의 이사보수에 관한 규제를 중심으로- / 중앙법학 16(4):139~157

송옥렬 / 2019 / 상법강의 / 홍문사

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